Notă: Exemplele de mai jos sunt formulări generice, pentru discuții comerciale și educație juridică. În practică, o clauză se calibrează pe produs, lanțul de aprovizionare, jurisdicții, tipul de active și profilul disputei.
1) Instanță vs arbitraj: criterii clare (și verificabile)
| Criteriu | Instanță (de regulă, în UE) | Arbitraj | Unde verifici (surse oficiale) |
|---|---|---|---|
| Executare transfrontalieră | În UE, hotărârile circulă prin regulile din Bruxelles I bis (recunoaștere/executare între state membre). | Sentințele arbitrale se execută, în principiu, prin Convenția de la New York în statele părți (motive limitate de refuz). | EUR-Lex – Bruxelles I bis (EN); UNCITRAL – New York Convention |
| Confidențialitate | Procedurile sunt, de regulă, publice (cu excepții). | Adesea mai confidențial (depinde de reguli/instituție și de dreptul sediului). | UNCITRAL Arbitration Rules (model + reguli) |
| Specializare | Depinde de instanță și de disponibilitatea completelor specializate. | Poți alege arbitri cu expertiză tehnică (construcții, energie, M&A etc.). | UNCITRAL Model Law |
| Măsuri urgente | Acces rapid la ordonanțe/președințiale, măsuri asigurătorii (în funcție de stat). | Unele reguli prevăd arbitru de urgență; altfel, instanțele sediului pot sprijini procedura (în funcție de cadrul local). | UNCITRAL Model Law; UNCITRAL Notes (organizare procedură) |
| Costuri și durată | Poate fi mai previzibil ca taxe; durata variază. | Costuri inițiale mai mari sunt frecvente (onorarii arbitri/instituție), dar uneori durate mai scurte. | UNCITRAL Notes (2016) |
| Apel / control | De regulă există apel/recurs (în limitele dreptului național). | Controlul este, de regulă, limitat la anulare/înlăturare pe motive restrânse (depinde de legea sediului; Model Law e referință). | UNCITRAL Model Law |
2) Ce trebuie să existe într-o clauză bună (minimal, dar complet)
- Pentru instanță: instanța aleasă (stat + oraș/instanță), caracterul exclusiv/non-exclusiv, limbă (dacă există opțiuni), legătură cu legea aplicabilă (nu le confunda). Pentru efecte transfrontaliere și reguli de competență în UE, vezi Bruxelles I bis.
- Pentru arbitraj: instituția sau regulile (instituțional vs ad hoc), seat (locul arbitrajului), limba, numărul arbitrilor și mecanismul de numire, domeniul (toate disputele vs anumite tipuri), posibilitatea de consolidare/joinder (dacă e relevant). UNCITRAL oferă reguli și model de clauză pentru arbitraj ad hoc: UNCITRAL Arbitration Rules.
3) 10 exemple de clauze (bune vs problematice) – formulări generice, comentate
Cum să citești exemplele: nu copia „orbește”. Folosește-le ca schemă. Dacă recunoști o problemă din coloana „Problematice”, merită rescris înainte de semnare.
| # | „Mai bine” (generic, clar) | „Problematic” (generic, riscant) | Comentariu practic |
|---|---|---|---|
| 1 | Exclusive jurisdiction: „Any dispute arising out of or in connection with this Contract shall be subject to the exclusive jurisdiction of the courts of [City, Country].” | „Courts in Europe shall be competent.” | Vag = dispută despre competență. Clauzele exclusive au și un regim internațional dedicat (HCCH 2005) în statele părți: HCCH Choice of Court 2005 (text). |
| 2 | Non-exclusive: „The courts of [Country] shall have non-exclusive jurisdiction; either party may also bring proceedings in any other competent court.” | „Jurisdiction is non-exclusive” (fără stat/instanță) | Non-exclusivul poate fi util, dar trebuie să fie explicit și ancorat într-o jurisdicție. |
| 3 | Governing law + forum: „This Contract is governed by the law of [Country]. Disputes: exclusive jurisdiction of the courts of [City, Country].” | „This Contract is subject to EU law and EU courts.” | Legea aplicabilă (Rome I în UE) e diferită de forum. Vezi Rome I (Reg. 593/2008). |
| 4 | Arbitration – institutional: „Any dispute… shall be finally settled under the Rules of [Institution]. Seat: [City, Country]. Language: [X]. Tribunal: 3 arbitrators.” | „Disputes shall be settled by arbitration in [Institution]” (instituție inexistentă / nedefinită) | Instituția trebuie să fie reală și regulile identificabile; altfel apare litigiu despre clauză. |
| 5 | Arbitration – UNCITRAL ad hoc: „… shall be settled by arbitration in accordance with the UNCITRAL Arbitration Rules. Seat: [City, Country]. Appointing authority: [X].” | „UNCITRAL arbitration, Europe” | UNCITRAL are un model de clauză și arată elementele care trebuie completate: UNCITRAL Arbitration Rules. |
| 6 | Scope: „… arising out of or relating to this Contract, including its validity, breach, termination.” | „Any dispute about payments” | Un scop prea îngust lasă litigii „în afara” mecanismului și creează procese paralele. |
| 7 | Multi-contract / group: „This clause applies to disputes under this Contract and related agreements executed in the same project.” | Fără referire la contracte conexe într-un proiect multi-contract | În proiecte cu multe documente, lipsa unei arhitecturi coerente produce arbitraje/instanțe paralele (cost și risc). |
| 8 | Interim relief: „Nothing prevents a party from seeking interim measures from competent courts.” | „No court shall have any role” | În practică, măsurile urgente pot necesita instanțe. Model Law/Notes sunt repere: UNCITRAL Model Law. |
| 9 | Language: „Language of proceedings: English.” | Lipsa limbii într-un contract multilingv | Fără limbă, apar dispute procedurale (și costuri de traducere) încă din start. |
| 10 | Service & notices: „Notices shall be sent to the addresses in Schedule 1; email + courier; deemed received rules.” | „Notices by email are sufficient” (fără adrese/confirmare) | Notificările slabe cresc riscul de excepții și întârzieri; afectează și termenele de escaladare. |
4) Clauze escaladate (multi-tier): negociere → mediere → arbitraj/instanță (cu exemple)
Clauzele escaladate sunt utile când vrei o șansă reală de rezolvare rapidă (fără „a arde” relația comercială), dar și un mecanism final sigur (arbitraj/instanță). Cheia este ca fiecare treaptă să aibă termene și reguli simple, ca să nu devină o „scuză” pentru amânare.
Exemplu A (negociere + arbitraj)
„The parties shall first attempt in good faith to resolve the dispute by negotiation between senior executives within 15 days of a written notice. If not resolved, the dispute shall be finally settled by arbitration under [Rules], seat [City, Country], language [X], 3 arbitrators.”
Exemplu B (negociere + mediere + arbitraj)
„(1) Negotiation within 10 days; (2) Mediation under [provider/rules] within 20 days; (3) If no settlement, final arbitration under [Rules], seat [City, Country]…”
Dacă medierea produce un acord de tranzacție internațional, executarea lui poate fi facilitată în statele părți la Convenția ONU privind acordurile de tranzacție internaționale rezultate din mediere („Singapore Convention on Mediation”). UNCITRAL – Singapore Convention (official)
Exemplu C (negociere + instanță)
„Negotiation between senior executives for 14 days; if unresolved, exclusive jurisdiction of the courts of [City, Country].”
5) Checklist de negociere (de pus lângă draft, înainte de semnare)
- Unde sunt activele celeilalte părți? Dacă activele sunt în UE, executarea hotărârilor e influențată de Bruxelles I bis; dacă sunt în afara UE, verifică instrumente relevante și costuri.
- Vrei confidențialitate? Dacă da, arbitrajul poate fi preferat (dar depinde de reguli și seat). UNCITRAL Arbitration Rules
- Ai nevoie de măsuri urgente (sechestru, interdicții)? Alege o formulare care permite interim relief și alege un seat „prietenos” cu astfel de măsuri. UNCITRAL Model Law
- Stabilește seat + reguli + numire arbitri (dacă alegi arbitraj). Evită „arbitraj în Europa”.
- Stabilește clar exclusiv vs non-exclusiv (dacă alegi instanța). Pentru clauze exclusive, vezi resursele HCCH 2005: HCCH – Choice of Court Section.
- Nu confunda legea aplicabilă cu instanța aleasă. În UE, alegerea legii se leagă de Rome I.
- Definește limba și documentele (și cine suportă traducerile).
- Gândește clauza pentru contracte conexe (proiecte cu sub-contractori, garanții, NDA, licențe).
- Verifică „capcane” specifice industriei (de ex. consumatori, distribuție, agenție comercială) – pot exista reguli imperative.
6) Impact asupra recunoașterii și executării: ce se schimbă în practică
Clauza de forum nu este doar despre „unde ne judecăm”. Este despre cum transformi o decizie în bani (executare pe active), rapid și cu risc controlat.
- Dacă alegi instanța în UE: Bruxelles I bis stabilește reguli de competență și un regim de recunoaștere/executare pentru hotărârile în materie civilă și comercială între statele membre. EUR-Lex – Brussels I bis
- Dacă alegi arbitraj: executarea sentințelor arbitrale se bazează frecvent pe Convenția de la New York (motive limitate de refuz, plus cerințe de formă). UNCITRAL – New York Convention
- Dacă alegi o clauză exclusivă de instanță (în anumite relații transfrontaliere): Convenția HCCH 2005 creează un regim pentru alegerea exclusivă a instanței și pentru recunoașterea/executarea hotărârilor rezultate (în statele părți). HCCH 2005 Choice of Court (text)
- Dacă te bazezi pe mediere (acord de tranzacție internațional): Singapore Convention poate facilita executarea acordurilor rezultate din mediere în statele părți. UNCITRAL – Singapore Convention
7) Greșeli tipice (și efecte) – tabel rapid
| Greșeală | Ce se întâmplă în practică | Fix rapid |
|---|---|---|
| Forum vag („instanțele din UE”, „arbitraj în Europa”) | Dispute despre competență/clauză; litigiu înainte de litigiu. | Indică stat + oraș/instanță sau seat + reguli + mecanism de numire. |
| Clauză arbitrală fără seat | Incertitudine procedurală; risc de întârzieri și contestări. | Alege un seat și o lege prietenoasă cu arbitrajul (consultă Model Law ca reper). |
| „Split clause” prost gândită (unilaterală) | Poate fi contestată în anumite jurisdicții; risc de anulare/refuz de executare. | Folosește asimetria doar după analiză jurisdicțională. |
| Lipsa limbii și a regulilor de notificare | Dispute procedurale, costuri mari de traducere, întârzieri. | Stabilește limba + notificări (email + courier, adrese, confirmare). |
| Clauze escaladate fără termene | Se folosesc ca „frână” pentru a amâna forumul final. | Termene scurte + regulă clară „după X zile trecem automat la forumul final”. |
8) Mini-glosar (arbitraj): termeni pe care îi vei vedea în contracte
- Seat (locul arbitrajului): legătura juridică principală; influențează legea procedurală și instanțele competente pentru sprijin/anulare. UNCITRAL Model Law
- Arbitration rules: setul de reguli procedurale (instituționale sau ad hoc). UNCITRAL Arbitration Rules
- Appointing authority: entitatea care ajută la numirea arbitrilor dacă părțile nu se înțeleg (relevant în ad hoc).
- Tribunal arbitral: unul sau trei arbitri care decid disputa.
- Statement of claim / defense: documentele principale care descriu pretențiile și apărările.
- Interim measures: măsuri provizorii (sechestru, interdicții, conservarea probelor), în funcție de reguli și legea sediului. UNCITRAL Notes
- Award (sentință arbitrală): decizia finală; executarea transfrontalieră se bazează frecvent pe New York Convention. UNCITRAL – New York Convention
- Set-aside (anulare): procedură de control limitat la instanțele sediului (depinde de legea sediului; Model Law este reper). UNCITRAL Model Law
- Recognition & enforcement: faza de punere în aplicare pe active; în arbitraj, criteriile sunt în Convenția de la New York. New York Convention (PDF)
Surse (oficiale)
- EUR-Lex – Regulation (EU) No 1215/2012 (Brussels I bis) (EN)
- EUR-Lex – Regulamentul (UE) nr. 1215/2012 (Bruxelles I bis) (RO)
- EUR-Lex – Regulation (EC) No 593/2008 (Rome I – law applicable to contractual obligations)
- HCCH – Choice of Court Section (resources, status, explanations)
- HCCH – 2005 Choice of Court Convention (full text)
- UNCITRAL – Model Law on International Commercial Arbitration (1985/2006)
- UNCITRAL – Model Law (e-book/PDF)
- UNCITRAL – Arbitration Rules (model clause + rules)
- UNCITRAL – Notes on Organizing Arbitral Proceedings (2016)
- UNCITRAL – New York Convention (overview + text)
- UNCITRAL – New York Convention (PDF official)
- UNCITRAL – Singapore Convention on Mediation (official)
